A. Die Struktur und Reichweite des …

Sicherheit, Gefahr, Risiko und Vorsorge im Lebensmittelrecht: Ein Beitrag zur Klärung von Begrifflichkeiten und Konzeption in der BasisVO [Verordnung (EG) Nr. 178/2002] (2025), S. Seite 174—Seite 184

Alexander Thomas Lang

Übersicht

A. Die Struktur und Reichweite des Art. 14 BasisVO – allgemeine Vorklärungen

Die Ausgestaltung des Art. 14 BasisVO als unionsrechtliche Verbotsnorm¹²²⁸ stellt eine – womöglich sogar die prägnanteste – Ausprägung des Missbrauchsprinzips im Lebensmittelrecht dar¹²²⁹ und weist hierbei folgende Struktur auf: Art. 14 BasisVO manifestiert in seinem Abs. 2 die beiden Haupttatbestände der sog. Nicht-Sicherheit von Lebensmitteln,¹²³⁰ die jeweils das Verkehrsverbot nach Abs. 1 auslösen und durch die Abs. 4 und 5 flankiert werden und weitere besondere Kriterien enthalten,¹²³¹ die bei der Beurteilung der Frage der Gesundheitsschädlichkeit (Abs. 4) bzw. der Verzehrsungeeignetheit (Abs. 5) zu berücksichtigen ¹²³² sind. Ergänzend fasst der dortige Abs. 3 allgemeine Kriterien,¹²³³ wonach auch die normalen Bedingungen der Verwendung (lit. a) und die zur Verfügung stehenden Informationen (lit. b) Eingang in eine diesfällige Entscheidung finden.¹²³⁴ Während Abs. 6 zudem eine gesetzliche Vermutung hinsichtlich der Nicht-Sicherheit einer gesamten Charge statuiert, zu der (auch nur ein einzelnes) nicht sicheres Lebensmittel gehört (sog. Chargenvermutung),¹²³⁵ nehmen die Abs. 7, 8 und 9 Bezug auf spezifische Bestimmungen der Gemeinschaft (Abs. 7) sowie der Mitgliedstaaten (Abs. 9) bzw. sehen eine, an die zuständigen Behörden gerichtete, besondere Befugnisnorm (Abs. 8) für das Ergreifen entsprechend beschränkender Maßnahmen für den Fall eines begründeten Verdachts vor, dass betreffende Lebensmittel trotz der Einhaltung jener spezifischer Bestimmungen nicht sicher sind¹²³⁶.

Seite 174 I. Der Anwendungsbereich und die Zielsetzung des Art. 14 BasisVO

Hervorzuheben ist bereits an dieser Stelle, dass Art. 14 BasisVO ausweislich seiner amtlichen Überschrift („Anforderungen an die Lebensmittelsicherheit“) und seines Wortlautes ausschließlich darauf abzielt, dass nicht sichere Lebensmittel nicht in den Verkehr gebracht werden, womit natürlich zuvörderst der überragende lebensmittelrechtliche Zweck des Gesundheitsschutzes verfolgt wird¹²³⁷.¹²³⁸ Dabei bezieht er sich einerseits eigens auf Lebensmittel im Sinne des Art. 2 BasisVO, andererseits allein auf das lebensmittelunternehmerseitige¹²³⁹ Inverkehrbringen im Sinne des Art. 3 Nr. 8 BasisVO,¹²⁴⁰ unter welchem „das Bereithalten von Lebensmitteln (…) für Verkaufszwecke einschließlich des Anbietens zum Verkauf oder jeder anderen Form der Weitergabe, gleichgültig, ob unentgeltlich oder nicht, sowie den Verkauf, den Vertrieb oder andere Formen der Weitergabe selbst“ zu verstehen ist.

Von Art. 14 BasisVO sind dementsprechend – anders als in dem deutschen Pendant des § 5 Abs. 1 LFGB – nicht auch vorbereitende Tätigkeiten wie die Herstellung oder die Behandlung von Lebensmitteln erfasst,¹²⁴¹ jedenfalls soweit sich diese vollständig innerhalb des Betriebes eines Lebensmittelunternehmens¹²⁴² vollziehen, doch aber wenn jene Verrichtungen unterbrochen werden, beispielsweise um die entsprechenden Lebensmittel innerhalb der Produktionskette an nachfolgende Unternehmen weiterzugeben respektive -zuliefern, da bereits hierin ein Inverkehrbringen („jeder anderen Form der Weitergabe“) zu erblicken ist.¹²⁴³ Begreift man Art. 14 BasisVO allerdings als „das entscheidende Leitmotiv und [als] das Leitziel allen Handelns zur Herstellung von Lebensmitteln“¹²⁴⁴ so mag diese vermeintliche Regelungslücke in Bezug auf die Herstellung und Behandlung doch auf den ersten Blick überraschen oder Seite 175 gar verwundern, zumal die BasisVO einen ganzheitlichen Ansatz wählt,¹²⁴⁵ was sich vor dem Hintergrund der gesundheits- respektive verbraucherschützenden Ausrichtung doch insoweit nachvollziehen und relativieren lässt, da mit solchen unternehmensinternen Betätigungen noch keine Exposition einhergeht.¹²⁴⁶

Gleichzeitig folgt daraus aber ein rechtspraktisches Problem hinsichtlich der Kontrollierbarkeit ¹²⁴⁷ sowohl (primär) durch den Lebensmittelunternehmer als auch (sekundär) durch die zuständigen Überwachungsbehörden,¹²⁴⁸ die sodann differenzieren müssen, auf welche Art und Provenienz diese Nicht-Sicherheit zurückgeht bzw. ob sich die Gesundheitsschädlichkeit ¹²⁴⁹ und die Verzehrsungeeignetheit, beispielsweise ausgelöst durch eine Kontamination durch Fremdstoffe,¹²⁵⁰ innerhalb des weiteren Verarbeitungsverfahrens überhaupt noch beseitigen lässt, was ein sicheres Inverkehrbringen sodann ermöglichen würde, oder ob die Nicht-Sicherheit unbehebbar ist,¹²⁵¹ womit vernünftigerweise just das Bedürfnis für das Vorhalten solcher Lebensmittel durch den Lebensmittelunternehmer entfällt.¹²⁵²

Seite 176 II. Der Adressatenkreis und die Verantwortungsverteilung des Art. 14 BasisVO

Art. 14 BasisVO richtet sich schon aufgrund seines in Abs. 1 manifestierten Anknüpfungspunktes, der ausdrücklich auf das Inverkehrbringen eines Lebensmittels im Sinne des Art. 3 Nr. 8 BasisVO abstellt, an den jeweiligen Lebensmittelunternehmer, da nur dieser Lebensmittel für Verkaufszwecke bereithalten bzw. zum Verkauf anbieten oder sonst weitergeben und dementsprechend Adressat eines solchen Verkehrsverbotes sein kann. Insoweit konkretisiert Art. 14 BasisVO auch ausweislich seiner amtlichen Überschrift („Anforderungen an die Lebensmittelsicherheit“) den in Art. 17 Abs. 1 BasisVO umschriebenen primären Pflichtenkreis des Lebensmittelunternehmers („Lebensmittel[unternehmer] sorgen (…) dafür, dass die Lebensmittel (…) die Anforderungen des Lebensmittelrechts erfüllen“)¹²⁵³,¹²⁵⁴ indem er für ebenjene eine klare Handlungspflicht statuiert, die hier auf erster Ebene bis zu einem Inverkehrbringen greift und sich auf zweiter Ebene, nachdem sich ein betreffendes Lebensmittel nicht mehr unter seiner Kontrolle befindet, mithin in den Verkehr gelangt ist, mittels Art. 19 BasisVO fortsetzt,¹²⁵⁵ der sodann entsprechende Rücknahme- bzw. Rückrufpflichten enthält.¹²⁵⁶

Sofern fälschlicherweise auch die staatlichen Akteure, insbesondere in Form der zuständigen Überwachungsbehörden, als Adressaten des Art. 14 Basis-VO bezeichnet werden,¹²⁵⁷ so würde dadurch einerseits der Charakter des Art. 14 BasisVO als Verbotsnorm,¹²⁵⁸ andererseits die grundsätzliche Verantwortungsverteilung aus Art. 17 Abs. 1 und 2 BasisVO verkannt, die ebendiesen lediglich eine Kontroll- und Überwachungsverantwortung ¹²⁵⁹ einräumt Seite 177 und somit gerade nicht darauf gerichtet ist, nicht sichere Lebensmittel nicht (selbst) in Verkehr zu bringen, sondern vielmehr, daran anschließende, geeignete Maßnahmen nach Art. 137, 138 KontrollVO zu ergreifen,¹²⁶⁰ die gewährleisten, dass der betreffende Unternehmer den Verstoß (hier sodann gegen Art. 14 BasisVO) beendet bzw. dass er erneute Verstöße dieser Art verhindert,¹²⁶¹ wozu freilich auch ein an den Lebensmittelunternehmer gerichtetes Verbot des Inverkehrbringens gehört¹²⁶².¹²⁶³

III. Die Beweislastverteilung und die Vermutungsregeln des Art. 14 BasisVO

Die Beweislastverteilung in Bezug auf die Frage der Nicht-Sicherheit von Lebensmitteln vollzieht sich innerhalb des Art. 14 BasisVO vornehmlich anhand zweier Vermutungsregeln, die sich in Abs. 2 i.V.m. Abs. 7 und 9 sowie in Abs. 6 wiederfinden und die mit dem Grundgedanken des Missbrauchsprinzips im Allgemeinen und den vorstehenden Ausführungen zur Verantwortungsverteilung ¹²⁶⁴ im Besonderen d'accord gehen.

Art. 14 Abs. 2 BasisVO enthält hierbei eine normative Vermutung, dass Lebensmittel als nicht sicher gelten, wenn sie entweder gesundheitsschädlich oder für den Verzehr ungeeignet sind, im umgekehrten Fall gelten Lebensmittel nach Abs. 7 als sicher, wenn sie den einschlägigen, spezifischen Bestimmungen der Gemeinschaft zur Lebensmittelsicherheit entsprechen ¹²⁶⁵.¹²⁶⁶ Der Lebensmittelunternehmer ist bei alledem – in beiden vorgenannten Fällen¹²⁶⁷ – zwar stets verpflichtet, mittels einer Risikobewertung eine Beurteilung der Sicherheit respektive Nicht-Sicherheit vorzunehmen, soweit die zuständige Behörde diese allerdings in Zweifel zieht und betreffende Maßnahmen ergreifen möchte, so trägt sie die diesbezügliche Beweispflicht.¹²⁶⁸ Nicht zuletzt daraus Seite 178 folgt, dass ein antizipierter, dem Inverkehrbringen vorangestellter Nachweis der Sicherheit durch den Lebensmittelunternehmer nicht erforderlich ist,¹²⁶⁹ was sich auch aus dem Wortlaut des Art. 14 Abs. 1 BasisVO, der eine doppelte Verneinung enthält, erschließt.¹²⁷⁰

Stellt die zuständige Behörde hingegen positiv fest, dass ein Lebensmittel nicht sicher ist, so kehrt sich diese Beweislast gemäß Art. 14 Abs. 6 BasisVO dahingehend um,¹²⁷¹ als dass davon auszugehen ist,¹²⁷² dass sämtliche Lebensmittel desselben Postens oder derselben Charge bzw. Lieferung ¹²⁷³ ebenfalls nicht sicher sind, mithin auch solche, die tatsächlich respektive eigentlich nicht fehlerhaft sind.¹²⁷⁴ Außer, bei einer – durch den Lebensmittelunternehmer selbst zu besorgenden¹²⁷⁵ – eingehenden Prüfung, die sich zwingend auf eben die konkret beanstandeten Merkmale zu beziehen hat,¹²⁷⁶ kann kein Nachweis erbracht werden, dass der Rest der Charge, des Postens oder der Lieferung nicht sicher ist.¹²⁷⁷ Freilich hängt die Art und der Umfang einer solchen Nachprüfung stark von dem in Rede stehenden Einzelfall ab,¹²⁷⁸ der auf eine einzelne abgebrochene Messerspitze¹²⁷⁹ oder ein einzelnes Stück Obst, Seite 179 das verdorben ist,¹²⁸⁰ ebenso zurückgehen kann wie auf eine umfassend festgestellte Keimbelastung¹²⁸¹.

IV. Der einheitliche Begriff der „Nicht-Sicherheit“ von Lebensmitteln und der unterschiedliche Bewertungsmaßstab

Interessant ist in diesem Zusammenhang weiterhin, dass die materielle Voraussetzung des Verkehrsverbotes aus Art. 14 Abs. 1 BasisVO, die Nicht-Sicherheit von Lebensmitteln („nicht sicher“), in den verschiedenen Sprachfassungen mit unterschiedlichen Begriffen besetzt ist, die terminologisch – anders als etwa im Rahmen des italienischen Textes („rischio“¹²⁸²) – größtenteils nicht auf den Risikobegriff des Art. 3 Nr. 9 BasisVO rekurrieren, sondern beispielsweise von „ unsafe “, „ onveilig “¹²⁸³, „ no sean seguro “¹²⁸⁴ sprechen oder gar die Vokabel „ dangereuse “¹²⁸⁵ verwenden. Gemein haben diese hingegen allesamt, dass sie sich in Art. 14 Abs. 2 BasisVO auf zwei Merkmale beziehen, mithin auf gesundheitsschädliche und für den Verzehr ungeeignete Lebensmittel, welche wiederum sowohl dem Wortlaut, als auch dem Inhalt nach voneinander abweichen.¹²⁸⁶

Obgleich eine vollumfassende und konkrete Inhaltsbestimmung dieser beiden Tatbestandsvarianten freilich nicht bereits an hiesiger Stelle möglich erscheint,¹²⁸⁷ deutet insbesondere das fehlende diesbezügliche Alternativitätsverhältnis doch stark darauf hin, dass es sich insoweit um einen „einheitlichen, sich gegenseitig beeinflussenden Begriff der Lebensmittelsicherheit“¹²⁸⁸ handelt,¹²⁸⁹ der zwar eine zweigliedrige Ausgestaltung erfahren hat, mit Blick Seite 180 auf die zu berücksichtigenden Umstände und Faktoren der Abs. 4 und 5 aber relevante Überschneidungen dergestalt aufweist,¹²⁹⁰ als dass gesundheitsschädliche Lebensmittel häufig auch für den Verzehr durch den Menschen ungeeignet sind,¹²⁹¹ wobei dies in gegenläufiger Konstellation nicht zwangsläufig der Fall sein muss.¹²⁹²

Gleichwohl geht damit – sowie in Anlehnung an die produktsicherheitsrechtliche Ausrichtung des Lebensmittelrechts¹²⁹³ – unweigerlich ein unterschiedlicher Bewertungsmaßstab hinsichtlich der Beurteilung der Nicht-Sicherheit der beiden Fallgruppen einher, der sich jeweils „an den tatsächlichen Effekten eines Lebensmittel“ zu orientieren hat.¹²⁹⁴ Dementsprechend ist für die Gesundheitsschädlichkeit einerseits keine sichere diesfällige Bestätigung notwendig,¹²⁹⁵ andererseits erfordert die Feststellung einer Verzehrsungeeignetheit, schon aufgrund deren gegenständlicher Anknüpfungspunkte in Form einer Kontamination mit Fremdstoffen respektive einer stofflichen Veränderung,¹²⁹⁶ doch gerade eine solche.¹²⁹⁷

V. Die korrektiven Beurteilungskriterien des Art. 14 Abs. 3 BasisVO

Soweit Art. 14 BasisVO insgesamt darauf abzielt, nicht sichere Lebensmittel nicht in den Verkehr zu bringen,¹²⁹⁸ und sich dementsprechend an den Lebensmittelunternehmer richtet,¹²⁹⁹ beinhaltet er in seinem Abs. 3 zwei korrektive Beurteilungskriterien, nach denen ein Lebensmittel trotz einer etwaigen Ge Seite 181 sundheitsschädlichkeit oder Verzehrsungeeignetheit erstmalig oder nachträglich, d.h. nach dem Zeitpunkt des Inverkehrbringens, seine Sicherheit bzw. Verkehrsfähigkeit (wieder)erlangen¹³⁰⁰ kann. Entscheidend sind in diesem Zusammenhang

die normalen Bedingungen seiner Verwendung durch den Verbraucher bzw. auf allen Produktions-, Verarbeitungs- und Vertriebsstufen (nach Art. 14 Abs. 3 lit. a BasisVO) und gegebenenfalls

dem Verbraucher vermittelte Informationen einschließlich der Angaben auf dem Etikett oder sonstige, ihm normalerweise zugängliche Informationen über die Vermeidung bestimmter, die Gesundheit beeinträchtigender Wirkungen eines bestimmten Lebensmittels oder einer bestimmten Lebensmittelkategorie (nach Art. 14 Abs. 3. lit. b BasisVO).

Bemerkenswert ist hierbei und vor dem Hintergrund der produktsicherheitsrechtlichen Ausprägung des Lebensmittelrechts,¹³⁰¹ dass beiderlei Beurteilungskriterien Umstände und Begebenheiten in Bezug nehmen, die sich dem Einflussbereich des verantwortlichen Lebensmittelunternehmers entziehen und sodann einem in der Lebensmittelkette nachfolgenden Unternehmer oder gar dem Verbraucher obliegen,¹³⁰² was zur Folge hat, dass dem ‚ursprünglich‘-verantwortlichen Lebensmittelunternehmer insoweit nur eine Verpflichtung zur Gewährleistung der Lebensmittelsicherheit im Rahmen des bestimmungsgemäßen Gebrauchs zukommt.¹³⁰³ Dementsprechend erstreckt sich der relevante Inhalt des Art. 14 Abs. 3 lit. a BasisVO nicht auf eine subjektiv und nach vernünftigem Ermessen erwartbare Verwendung des Lebensmittels,¹³⁰⁴ sondern lediglich auf eben jene objektiven Bedingungen, mithin die normalen Bedingungen der Verwendung, die nach der Eigenart des Lebensmittels üblich oder zwingend erforderlich sind, um die Verzehrsfähigkeit herzustellen bzw. zu erhalten,¹³⁰⁵ die zugleich durch etwaige Informationen im Sinne des Seite 182 Art. 14 Abs. 3 lit. b BasisVO flankiert werden,¹³⁰⁶ aber nicht zwangsläufig dem Etikett aufgedruckt sein müssen, sondern auch nur allgemein verfügbar sein können¹³⁰⁷.

Daraus folgt konsequenterweise dreierlei: Erstens, eine mögliche und vom Einzelfall abhängige Modifizierung des maßgeblichen Bewertungsmomentums der Nicht-Sicherheit weg vom Zeitpunkt des Inverkehrbringens hin zu der Phase, in der das betreffende Lebensmittel bereits im Sinne des Art. 3 Nr. 8 BasisVO in den Verkehr gelangt ist, den Verbraucher mithin bereits erreicht haben könnte, zweitens eine insoweit entstehende Relativierung der Verantwortungsverteilung,¹³⁰⁸ die – da freilich auch nachfolgende Lebensmittelunternehmer die Lebensmittelsicherheit zu gewährleisten haben¹³⁰⁹ – vor allem an den Verbraucher gerichtet ist,¹³¹⁰ konkret dahingehend, als dass diesem ein gewisser allgemeiner Informationsstand zu unterstellen ist respektive sonst gemäß Art. 14 Abs. 3 lit. b BasisVO hilfsweise zur Verfügung gestellt oder vermittelt werden muss¹³¹¹.¹³¹² Und drittens, dass eben dies keine Abkehr von dem Grundsatz der wissenschaftlichen Risikobewertung und -betrachtung darstellt, da jene Ergänzung gerade nicht an eine subjektiv-positive Kenntnisnahme des Verbrauchers anknüpft, sondern ausschließlich an einen verobjektivierten Maßstab, der die Sicherheitsbeurteilung (auch oder vor allem hinsichtlich der weiteren Verwendung) einerseits nach dem „Stand von Wissenschaft und Technik“¹³¹³ berücksichtigt, andererseits eine bloße objektive Verfügbarkeit der Information ausreichen lässt und dem Verbraucher dahingehend eine „Informationsbeschaffungslast“¹³¹⁴ auferlegt.¹³¹⁵

Seite 183 VI. Die besondere Befugnis für beschränkende Maßnahmen nach Art. 14 Abs. 8 BasisVO

In Anknüpfung an Art. 14 Abs. 7 BasisVO, welcher statuiert, dass ein Lebensmittel, wenn es den spezifischen Bestimmungen des Gemeinschaftsrechts (Abs. 7) entspricht,¹³¹⁶ hinsichtlich der dort konkret festgelegten Aspekte als sicher gilt, ermächtigt Art. 14 Abs. 8 BasisVO die zuständigen Behörden zu dem Ergreifen beschränkender Maßnahmen,¹³¹⁷ soweit der begründete Verdacht besteht, dass ein betreffendes Lebensmittel (dennoch) nicht sicher ist.¹³¹⁸ Das notwendige Bedürfnis nach jener besonderen Befugnis fußt in dem Umstand, dass die in Abs. 7 manifestierte Vermutung insoweit zwar nicht widerleglich ist,¹³¹⁹ den staatlichen Akteuren nichtsdestotrotz eine effektive Möglichkeit einzuräumen ist, in bestimmten Fallkonstellationen, die bspw. zum Zeitpunkt des Erlasses der spezifischen Bestimmung oder während des Durchlaufens eines einschlägigen Zulassungsverfahrens noch nicht absehbar waren bzw. wenn sich eine bestimmte Erkenntnislage erst später verdichtet,¹³²⁰ nicht dem Inverkehrbringen eines eventualiter unsicheren Lebensmittels ohne Handlungsmöglichkeit zusehen zu müssen.¹³²¹

Bemerkenswert ist hierbei, dass Art. 14 Abs. 8 BasisVO nicht auf das strikte Verkehrsverbot des Abs. 1 beschränkt ist,¹³²² sondern behördlicherseits auch auf ganz anders gelagerte, mitunter deutlich weniger einschneidende Mittel, zurückgegriffen werden kann, sofern diese in Anlehnung an Art. 17 Abs. 2 Uabs. 3 Satz 2 BasisVO wirksam und verhältnismäßig sind.¹³²³ In tatbestandlicher Hinsicht erfordert dies allerdings das Vorliegen eines besonders darzulegenden begründeten Verdachts, der einerseits auf einer diesfälligen um Seite 184 fangreichen Risikobewertung zu beruhen hat,¹³²⁴ sich zudem andererseits, da von zugrundeliegenden spezifischen (unionsrechtlichen) Bestimmungen, die die Sicherheit der betreffenden Lebensmittel gerade konstatieren und indizieren, bewusst und zielgerichtet abgewichen werden soll, auch darauf beziehen muss, dass jene Vorschriften unzureichend sind, um das Inverkehrbringen allfällig nicht sicherer Lebensmittel zu unterbinden.¹³²⁵

1228	1228 Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 1.

1229	1229 Schomburg, Rechtsrahmen funktioneller Lebensmittel, S. 54 führt Art. 14 BasisVO in diesem Zusammenhang beispielhaft auf.

1230	1230 Art. 14 Abs. 2 BasisVO enthält dementsprechend keine positive Definition der sog. Lebensmittelsicherheit, sondern knüpft insoweit negativ an die Nicht-Sicherheit an, vgl. Thilo Ortgies, Rechtliches Risikomanagement im Lebensmittelrecht, S. 72.

1231	1231 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 3f. bezeichnet diese als „spezielle Kriterien“.

1232	1232 Zu der relevanten Bedeutung des Passus „zu berücksichtigen“ siehe die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.B.III.

1233	1233 Siehe hierzu die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.A. V.

1234	1234 Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 4.

1235	1235 Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 3; siehe hierzu auch die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.A.III.

1236	1236 Siehe hierzu die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.A.VI.

1237	1237 Siehe hierzu insbesondere die Erwägungsgründe 26 und 27 BasisVO, die zudem auch auf die Konsolidierung des Binnenmarktes abstellen.

1238	1238 Vgl. Gorny, Kommentar zur VO (EG) Nr. 178/2002, Rn. 282; Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 21; Rabe, ZLR 2003, 151, 156.

1239	1239 Gemäß Art. 1 Abs. 3 S. 1 BasisVO richtet sich dies an sämtliche Lebensmittelunternehmen i.S.d. Art. 3 Nr. 2 BasisVO auf „alle[n] Produktions-, Verarbeitungs- und Vertriebsstufen von Lebensmitteln“, nach S. 2 lediglich nicht an den „privaten häuslichen Gebrauch“.

1240	1240 Deutlicher formuliert dieses Ziel Erwägungsgrund 10 BasisVO, der gar noch früher anknüpft und ausdrücklich formuliert, dass Lebensmittel „nicht in den Verkehr gelangen“ dürfen.

1241	1241 Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 7.

1242	1242 Eine Legaldefinition des Lebensmittelunternehmens findet sich in Art. 3 Nr. 2 BasisVO.

1243	1243 Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 8; siehe auch Reinhart, LMuR 2022, 171, 172.

1244	1244 Gorny, Kommentar zur VO (EG) Nr. 178/2002, Rn. 282, der dies zwar richtigerweise und zielführend erkennt, aber doch insoweit über den klaren Wortlaut des Art. 14 Abs. 1 BasisVO hinausgeht; ähnlich Thilo Ortgies, Rechtliches Risikomanagement im Lebensmittelrecht, S. 75.

1245	1245 Siehe hierzu bereits die vorstehenden Ausführungen und Schlussfolgerungen passim, insbesondere unter Teil 1.A., Teil 2.A.VI.

1246

1246 Alfred Meyer, NJW 2005, 3320, 3322; zumindest missverständlich in diesem Zusammenhang Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 8, der eher allgemein ausführt, dass „das Herstellen und Behandeln nicht sicherer Lebensmittel (…) nicht unionsrechtlich harmonisiert“ sei und dabei das unionsrechtlich determinierte Hygienerecht womöglich zu übersehen scheint und weiterhin vertritt, der Lebensmittelunternehmer sei „nicht gehalten, gesundheitsbedenkliche Verunreinigungen eines Lebensmittels während der Herstellung zu beseitigen“, was durchaus im Widerspruch zu dem einschlägigen Hygienerecht steht, abstrakt in Bezug auf Art. 14 BasisVO allerdings insoweit zutrifft.

1247	1247 Siehe hierzu auch Erwägungsgrund 19 BasisVO, der die „Frage der Kontrollierbarkeit“ ausdrücklich als einen sog. anderen berücksichtigenswerten Faktor im Rahmen der Risikobewertung benennt.

1248

1248 Interessant in diesem Zusammenhang OVG Schleswig-Holstein, Beschluss vom 20.09.2023 – 3 MB 13/23, Rn. 5 und 7, BeckRS 2023, 25508, dessen Entscheidung zwar einen anders gelagerten, hinsichtlich der Wertungen in Bezug auf die Frage der Kontrollierbarkeit und Abgrenzbarkeit von Lebensmitteln zu nicht zum Inverkehrbringen bestimmter Produkte, aber insoweit doch vergleichbaren und somit hierfür relevanten Fall zum Gegenstand hatte.

1249	1249 Beispielsfälle für verschiedene Arten der Gesundheitsschädlichkeit finden sich insbesondere bei Meisterernst, Lebensmittelrecht, S. 141f.

1250	1250 Siehe hierzu Art. 14 Abs. 5 BasisVO.

1251	1251 Vgl. hierzu im weiteren Sinne auch Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 27f.

1252	1252 Zur damit in Verbindung stehenden Frage, wann ein nicht sicheres Lebensmittel seine Lebensmitteleigenschaft i.S.d. Art. 2 BasisVO verliert bzw. sich diese Zweckänderung manifestiert, siehe Konrad/Brzezinski-Hofmann, ZLR 2024, 135, 136f.

1253	1253 Siehe hierzu bereits die Ausführungen unter Teil 3.B.II.1.

1254	1254 Ähnlich Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 92f.

1255	1255 Meisterernst, LMuR 2022, 411, 411.

1256	1256 Siehe hierzu bereits die Ausführungen unter Teil 3.B.II.2.

1257

1257 So bspw. Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 13, der konstatiert, dass „Verpflichteter aus Art. 14 [BasisVO] (…) primär der Lebensmittelunternehmer [ist], subsidiär (…) auch die mitgliedstaatlichen Kontrollbehörden“ sind bzw. Art. 14 BasisVO zwar als „Verbotsnorm“ bezeichnet, die „aber als Eingriffs- oder Befugnisnorm für das Handeln mitgliedstaatlicher Behörden herangezogen werden“ kann, vermengt hier wohl das Zusammenspiel und die Unterschiedlichkeit von Verbots- und Befugnisnormen, insbesondere da die ebd. zitierten Quellen gerade nicht darauf hindeuten.

1258

1258 Freilich sei in diesem Zusammenhang auf Art. 14 Abs. 8 BasisVO verwiesen (siehe hierzu die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.A.VI.), in welchem tatsächlich eine besondere Befugnis zum Erlass geeigneter Maßnahmen manifestiert wird, mithin einen die Art. 137f. KontrollVO ergänzenden Sonderfall darstellt, soweit ein Lebensmittel zwar den einschlägigen, spezifischen Bestimmungen (nach Art. 14 Abs. 7 BasisVO) entspricht, bei einem begründeten Verdacht der nicht Sicherheit aber dennoch ein Tätigwerden ermöglicht.

1259	1259 Siehe hierzu bereits die Ausführungen unter Teil 3.B.II.1. sowie die einleitenden Ausführungen unter Teil 3.B.III.

1260	1260 Siehe hierzu bereits die Ausführungen unter Teil 3.B.III.2.

1261	1261 Art. 138 Abs. 1 lit. b KontrollVO.

1262	1262 Art. 138 Abs. 2 lit. d KontrollVO.

1263	1263 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 92; so auch, ohne dies jedoch ausdrücklich zu benennen, Möstl, LMuR 2022, 513, 513; missverständlich in diesem Zusammenhang Schomburg, Rechtsrahmen funktioneller Lebensmittel, S. 90.

1264	1264 Siehe hierzu die vorstehenden Ausführungen unter Teil 4.A.II.

1265	1265 Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 29f.

1266	1266 Zur besonderen Befugnis der zuständigen Behörden im Falle eines begründeten Verdachts der Nicht-Sicherheit gemäß Art. 14 Abs. 8 BasisVO, obgleich das betreffende Lebensmittel mit spezifischen Bestimmungen (Abs. 7) im Einklang steht, siehe die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.A.VI.

1267	1267 Eine eng begrenzte Ausnahme gilt hierbei allerdings für Fälle der Verzehrsungeeignetheit, siehe hierzu die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.C. I. bzw. die Schlussfolgerungen unter Teil 4.C.III.

1268	1268 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 93.

1269	1269 Siehe zum Missbrauchsprinzip bereits die jeweils einleitenden Ausführungen unter Teil 3.B.IV.1. und 2.

1270	1270 So auch Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 5; ähnlich Thilo Ortgies, Rechtliches Risikomanagement im Lebensmittelrecht, S. 72.

1271	1271 Kritisch in Bezug auf die Vermutungsregel des Art. 14 Abs. 6 BasisVO: Dannecker, ZLR 2002, 19, 26; ebenso Simon, Kooperative Risikoverwaltung im neuen Lebensmittelrecht, S. 214.

1272

1272 Dass es sich hierbei tatsächlich um eine Vermutung handelt, wird in der englischen („ shall be presumed “) sowie in der französischen Sprachfassung („ il est presumé “) sehr viel deutlicher als mittels der hier verwendeten Wendung „so ist davon auszugehen“, vgl. auch Gorny, Kommentar zur VO (EG) Nr. 178/2002, Rn. 307; Simon, Kooperative Risikoverwaltung im neuen Lebensmittelrecht, S. 214.

1273

1273 Siehe zum Bedeutungsgehalt und der Reichweite der Begrifflichkeiten Charge, Posten und Lieferung insbesondere Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 25 und Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 11, die beide im Wesentlichen auf die faktischen Umstände abstellen, wie sich Lebensmittel einander zuordnen lassen; restriktiver Holle, ZLR 2004, 307, 325, der „eine Eingrenzung der als unsicher einzustufenden Produkte auf einen identifizierbaren Teil der Charge“ propagiert.

1274	1274 Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 11.

1275	1275 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 92; Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 26.

1276	1276 Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 27.

1277	1277 Holle, ZLR 2004, 307, 324; Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 24.

1278	1278 Vgl. hierzu VG Würzburg, Beschluss vom 18.12.2020 – Az. W 8 S 20.2024, Rn. 35, BeckRS 2020, 39896.

1279	1279 So der Beispielsfall bei Simon, Kooperative Risikoverwaltung im neuen Lebensmittelrecht, S. 214; ähnlich Holle, ZLR 2004, 307, 324f., der auf einen „vorgefundene[n] Holzsplitter“ rekurriert.

1280	1280 Gorny, Kommentar zur VO (EG) Nr. 178/2002, Rn. 307 spielt hierauf in der diesbezüglichen Überschrift („ein fauler Apfel…“) an.

1281	1281 So der Beispielsfall bei Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 27.

1282	1282 Rischio, italienisch: Risiko (https://www.deepl.com/de/translator#it/de/rischio [zuletzt abgerufen, am: 11.03.2024]).

1283	1283 Onveilig , niederländisch: unsicher (https://www.deepl.com/de/translator#nl/de/Onveilig [zuletzt abgerufen, am: 11.03.2024]).

1284	1284 No sean seguros , spanisch: sind nicht sicher (https://www.deepl.com/de/translator#es/de/no%20sean%20seguros%0A%0A [zuletzt abgerufen, am: 11.03.2024]).

1285	1285 Dangereuse , französisch: gefährlich (https://www.deepl.com/de/translator#fr/de/Dangereuse [zuletzt abgerufen, am: 11.03.2024]).

1286	1286 Siehe hierzu die vorstehenden, einleitenden Ausführungen zu Teil 4, die bereits an diese Disparität anknüpfen.

1287	1287 Zur Gesundheitsschädlichkeit nach Art. 14 Abs. 2 lit. a BasisVO siehe die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.B., zur Verzehrsungeeignetheit nach Art. 14 Abs. 2 lit. b BasisVO siehe die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.C.

1288	1288 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 17.

1289

1289 Anders Grube, in: Voit/Grube, LMIV, Art. 24 LMIV, Rn. 78, der überdies von einem „zweigleisig[en]“ Lebensmittelbegriff ausgeht; ebenso anders Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 7, der hinsichtlich der beiden Tatbestandsvarianten auf unterschiedliche Schutzzwecke rekurriert.

1290

1290 Roth, Die allgemeine Lebensmittelüberwachung als Instrument des Verbraucherschutzes, S. 119 weist in diesem Zusammenhang zutreffend darauf hin, dass „die Frage, ob ein Lebensmittel nicht sicher ist, definitionsgemäß identisch ist mit der Frage, seiner Gesundheitsschädlichkeit oder Verzehrsungeeignetheit“.

1291	1291 Gorny, Kommentar zur VO (EG) Nr. 178/2002, Rn. 285.

1292	1292 Sosnitza, ZLR 2009, 299, 301; ähnlich Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 18.

1293	1293 Siehe hierzu bereits die einleitenden Ausführungen zu Teil 4.

1294

1294 So zutreffend van der Meulen/Gregor, ZLR 2007, 265, 268; ähnlich auch Schomburg, Rechtsrahmen funktioneller Lebensmittel, S. 90, die jedoch in nicht nachvollziehbarer Weise vertritt, dass es „[a]uf eine Erkennbarkeit der Gesundheitsschädlichkeit bzw. der Verzehrstauglichkeit (…) nicht an[komme]“.

1295	1295 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 13; dies auch in Anlehnung an den Wortlaut des Art. 14 Abs. 2 BasisVO, der ausdrücklich von „wenn davon auszugehen ist“ spricht.

1296	1296 Siehe hierzu Art. 14 Abs. 5 BasisVO, sowie die nachfolgenden Ausführungen unter Teil 4.C.

1297	1297 Siehe hierzu auch Roth, Die allgemeine Lebensmittelüberwachung als Instrument des Verbraucherschutzes, S. 111, die dies zwar nicht ausdrücklich so benennt, aber doch umschreibt.

1298	1298 Siehe hierzu bereits die vorstehenden Ausführungen unter Teil 4.A. I.

1299	1299 Siehe hierzu bereits die vorstehenden Ausführungen unter Teil 4.A.II.

1300

1300 Martell/Wallau, ZLR 2013, 738, 744 sprechen in diesem Zusammenhang von einer Wiederherstellung der Lebensmittelsicherheit; im Ergebnis ebenso Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 35, der hierbei allerdings von einer anfänglichen Sicherheit auszugehen scheint.

1301	1301 Zur produktsicherheitsrechtlichen Ausprägung des Lebensmittelrechts siehe bereits die einleitenden Ausführungen zu Teil 4.

1302	1302 Zur weiten Auslegung des in Art. 14 Abs. 3 lit. a und b BasisVO gewählten Begriffes des Verbrauchers, mithin, dass hierunter auch der gewerbliche Verbraucher zu verstehen ist, siehe Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 14.

1303	1303 So auch Schomburg, Rechtsrahmen funktioneller Lebensmittel, S. 91f.

1304	1304 So aber Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 15.

1305	1305 Ähnlich Gorny, Kommentar zur VO (EG) Nr. 178/2002, Rn. 287, der die Bedingungen der Verwendung ganzheitlich betrachtet.

1306	1306 Vgl. hierzu Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 32; Bauschke, Verbraucherschutz im öffentlichen Recht aus Sicht des Lebensmittelrechts, S. 78; ähnlich bereits Kullmann, ZLR 2002, 37, 40.

1307

1307 Rathke, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 20, der allerdings ausdrücklich verlangt, dass solche Informationen sodann „für alle Bevölkerungskreise zugänglich“ sein müssen; Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 38; Simon, Kooperative Risikoverwaltung im neuen Lebensmittelrecht, S. 212, der ausdrücklich darauf verweist, dass es „im Übrigen nicht auf eine subjektive Zugänglichkeit, sondern nur auf die objektive Verfügbarkeit der Information“ ankommt.

1308	1308 Rabe, ZLR 2003, 151, 157.

1309	1309 Siehe hierzu bereits die Ausführungen unter Teil 3.B.II.

1310	1310 Simon, Kooperative Risikoverwaltung im neuen Lebensmittelrecht, S. 211f.

1311	1311 Karola Krell, Haftungsverteilung im Lebensmittelrecht, S. 107.

1312	1312 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 33; Rabe, ZLR 2003, 151, 157.

1313	1313 Karola Krell, Haftungsverteilung im Lebensmittelrecht, S. 106.

1314	1314 Simon, Kooperative Risikoverwaltung im neuen Lebensmittelrecht, S. 212.

1315

1315 Interessant in diesem Zusammenhang auch Roth, Die allgemeine Lebensmittelüberwachung als Instrument des Verbraucherschutzes, S. 120, die darauf verweist, dass eine solche Sicherheitsbeurteilung entsprechend flexibel sei und von „zahlreiche Bewertungselemente“ enthält; ähnlich Rabe, ZLR 2003, 151, 157.

1316	1316 Siehe hierzu bereits die vorstehenden Ausführungen unter Teil 4.A.III.

1317

1317 Insbesondere aufgrund der systematischen, dem Abs. 7 nachgelagerten, Stellung des Abs. 8 und deren überschneidender Wortlaute ist zutreffenderweise anzunehmen, dass sich eine entsprechende Befugnis nicht auch auf mitgliedstaatliche Bestimmungen (Abs. 9) bezieht, siehe hierzu auch Rabe, ZLR 2003, 151, 151; ebenso Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 50.

1318	1318 EuGH, Urteil vom 28.04.2022 – C-89/21, Rn. 23, LMuR 2022, 297, 298.

1319	1319 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 85.

1320	1320 Vgl. Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 49.

1321

1321 EuGH, Urteil vom 30.06.2022 – C-51/21, Rn. 27, LMuR 2022, 421, 422 begründet dies mit „der Rolle (…) für das Erreichen eines hohen Schutzniveaus für die Gesundheit des Menschen und die Verbraucherinteressen“ und erkennt infolgedessen zutreffenderweise an, dass Art. 14 Abs. 8 BasisVO „weit auszulegen“ ist.

1322	1322 Zu dem strikten Verkehrsverbot aus Art. 14 Abs. 1 BasisVO siehe bereits die einleitenden Ausführungen zu Teil 4.

1323	1323 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 85; Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 50.

1324

1324 Anders Purnhagen, in: Sosnitza/Meisterernst (ehem. Zipfel/Rathke), Art. 14 BasisVO, Rn. 50, der lediglich einen „wenn auch nur geringen größeren Begründungsaufwand als die Verpflichtung des Lebensmittelunternehmers aus Art. 19 Abs. 1 [BasisVO verlangt,] der eingreift, wenn er ’Grund zu der Annahme‘ (…) hat“.

1325	1325 Meisterernst, in: Streinz/Meisterernst, BasisVO/LFGB, Art. 14 BasisVO, Rn. 86.